Автор: Подготовлено Орловской областной нотариальной палатой
Если о помощи нотариусов гражданам известно много, то о роли юристов в оформлении документов в сфере бизнеса знают не все. Как часто обращаются к нотариусу предприниматели и когда это обязательно, читайте в материале «ОВ».
Новшества в оформлении
Что же изменилось в вопросах оформления решений представителями бизнеса в 2020 году? С сентября 2014-го и до 2020 года принимаемые обществами с ограниченной ответственностью решения по различным вопросам оформлялись протоколом общего собрания и подтверждались или путем их нотариального удостоверения, или подписанием протокола всеми участниками общего собрания при принятии такого решения единогласно на каждом собрании, или указанным в Уставе общества иным способом (в основном также подписанием протокола всеми участниками или видеозапись), если такое положение содержалось в нем. То есть была альтернатива нотариальному удостоверению.
На принятых решениях единственного участника ООО нотариусом свидетельствовалась подлинность его подписи в подтверждение легитимности решения. Исключение установлено было законом – независимо от наличия в уставе каких-либо положений о способе подтверждения принятых решений собранием или единственным участником, решение общества об увеличении уставного капитала подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
Но 25 декабря 2019 года Верховный суд РФ издал Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, которым изменил ход событий и существующую практику. Цель его – обеспечение единообразного применения судами законодательства России о хозяйственных обществах и установление легитимности принимаемых решений, исключение их фальсификации и мошеннических действий.
Суть и общее правило, определенное обзором: решение общего собрания участников ООО, в соответствии с которым в отношении принимаемых обществом решений будет применяться альтернативный способ (не нотариальное удостоверение), требует нотариального удостоверения. Для исполнения требований законодательства в современных условиях участники общества в первую очередь должны определиться, каким способом они будут подтверждать принимаемые ими решения.
В плане возможности альтернативного подтверждения, исключающего обращение к нотариусу, ничего не изменилось, он по-прежнему возможен. Изменен только порядок оформления самого первого решения участников общества, в соответствии с которым все последующие решения будут подтверждаться альтернативным способом. Это первое решение должно быть нотариально удостоверено.
А если в устав общества до 26.12.2019 года уже внесены изменения или содержались в нем ранее положения о предусмотренном альтернативном способе подтверждения (без обращения к нотариусу), то он действует и все решения подтверждаются указанным в уставе способом.
Современность диктует условия
Как поступать компаниям в современных условиях? Существует три способа подтверждения решений органов управления общества с несколькими участниками, принятых путем очного голосования:
1. Если в уставе нет положений об избрании альтернативного способа подтверждения принимаемых обществом решений, то на общем собрании участников общества необходимо принять решение о внесении изменений в устав общества – о закреплении предусмотренного законом альтернативного способа подтверждения принимаемых обществом решений. При этом протокол такого собрания должен быть удостоверен нотариально с выдачей нотариусом свидетельства. Устав – публичный документ, и его положения будут значимы и обязательны для всех, в том числе и в случае смены участников общества. И к нотариусу не нужно будет в дальнейшем обращаться для подтверждения решений общества.
При обращении в компетентные органы или к нотариусу следует всегда представлять свидетельство нотариуса о принятом после 29.12.2019 г. решении по внесению изменений в устав общества, действующий актуальный устав общества и решение собрания по нужным вопросам в форме, предусмотренный уставом.
2. Созвать общее собрание участников и на заседании общего собрания принять единогласное решение о подтверждении принимаемых последующих решений общества альтернативным способом, например, подписанием протокола всеми присутствующими участниками собрания или подписанием протокола председателем и секретарем собрания или проведением видео- и аудиозаписи собрания. При этом первоначальное решение должно быть подтверждено нотариально, путем выдачи нотариусом свидетельства.
В будущем для проведения каких-либо регистрационных действий в налоговых органах, банкам, иным контрагентам и нотариусам при совершении обществом каких-либо нотариальных действий необходимо будет представлять два документа: нотариальное свидетельство о принятии собранием решения об избрании альтернативного способа подтверждения и последующее решение по нужным вопросам, подтвержденное избранным обществом способом.
Однако важно знать, что такой вариант возможен только при постоянном составе участников общества. В случае смены участника общества необходимо будет принимать новое решение об избрании альтернативного способа подтверждения принимаемых обществом решений и удостоверять его тоже нотариально.
3. Путем нотариального удостоверения каждого принимаемого обществом решения, что, вероятно, не устроит участников общества, так как несет и временные, и финансовые затраты.
Участники общества могут обратиться к нотариусу для удостоверения любого наиболее важного для них решения общества, даже если уставом предусмотрен иной альтернативный способ подтверждения решений, что имеет место в особых случаях.
Следует обратить внимание, что пунктом 107 постановления пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015 г. №25 разъяснено, что решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение Реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном пп. 1–3 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к п. 3 ст. 163 Гражданского кодекса РФ.
Указанные правила применяются только к принятым очным путем решениям собраний, так как нотариус присутствует на заседании общего собрания и проводит значительную предварительную работу: проверяет правоспособность общества, изучает устав, определяет компетенцию общего собрания, проверяет наличие кворума на собрании на основании подсчета голосов и определяет наличие необходимых голосов для принятия какого-либо решения собранием, устанавливает личность участников собрания, их право на участие в собрании и полномочия и по результатам собрания выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица, а также о составе участников, которые присутствовали при вынесении решений.
Для принятия заочных решений, если их принятие предусмотрено уставом общества, нотариального удостоверения не требуется, так как нотариус не присутствует. Но нужно учитывать запрет закона о принятии путем заочного голосования основополагающих решений обществ (ст. 38 ФЗ «Об ООО») – утверждение годовых отчетов и бухгалтерской отчетности, изменение устава, определение направлений деятельности и др.
Необходимо учитывать еще один момент: новые правила действуют в отношении решений, которые принимаются с 26.12.2019 г., принятые до этой даты решения, которые подтверждены альтернативным способом (без нотариального удостоверения), считаются легитимными, так как их нельзя удостоверить задним числом.
Нередко к нотариусам обращаются с просьбой подтвердить решение, которое принято уже после 26.12.2019 г. и нотариально не удостоверено, как этого требует закон. Такое решение подтвердить нельзя, так как оно ничтожно. Возможно только проведение нового собрания участников и принятие нового решения.
— Если общество состоит из одного участника, какие требования сейчас к принятым им решениям?
— В упомянутой выше ст. 67.1 ГК РФ не урегулирован прямо тот случай, когда решение принимается единственным участником ООО.
До 25.12.2019 г. толкование было в отношении единственного участника общества таково, что принятие им решений – это не решение коллегиального органа-собрания и нотариально его не нужно подтверждать.
В отношении единственного участника ООО ранее существовало мнение, подтвержденное письмами ФНП, ФНС, Банка России и судебными решениями и сложилась практика – не обязательно нотариально удостоверять принятые им решения, достаточно его подписи, так как общее собрание не проводится и на ООО, состоящее из одного участника, положения пп.3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не распространяются, требования о нотариальном удостоверении принятого единственным участником общества решения закон не содержит.
Исключение было установлено в ст. 17 ФЗ «Об ООО» т- увеличение уставного капитала — для всех ООО, независимо от количества участников, решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом.
В связи с этим, а также различной судебной практикой, в Обзоре Верховного суда РФ 25.12.2019 г. делается иной вывод, меняющий применявшуюся позицию, и дает разъяснение:
Требование о нотариальном удостоверении, установленное пп.3 п.3 ст. 67.1 ГК РФ распространяется и на решение единственного участника.
Верховный суд РФ в обоснование такового вывода указывает, что решение высших судей о применении положений ГК РФ к решениям единственного участника направлен на то, чтобы исключить фальсификацию решения, принимаемого органом управления общества и действие указанной нормы в равной мере распространяется и на решение единственного участника общества, которое также подвержено риску подделки.
Кроме того, Верховный суд РФ отметил, что закон не содержит исключения в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении, установленного пп.3 п.3 ст.67.1 ГК РФ.
Нотариальное удостоверение важных решений единственного участника ООО необходимо для пресечения мошеннических действий, в т.ч. и против лиц, которые будут приобретать доли в уставном капитале общества в будущем.
Согласно официальной позиции Минюста России со ссылкой на указанный Обзор, удостоверение нотариусом решения единственного участника ООО осуществляется по правилам ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате, с выдачей свидетельства об удостоверении факта принятия решения.
То есть, к решениям единственного участника применяются те же правила, что и к общим собраниям хозяйственных обществ — возможно выбрать альтернативный способ подтверждения принимаемых единственным участником будущих решений, например, простая подпись им своего решения, но это первоначальное решение об альтернативном способе должно быть удостоверено нотариусом, с выдачей свидетельства..
Способы аналогичны тем, что применимы к решениям коллективных органов:
1) Единственный участник в устав ООО может внести изменение и указать, что решения подтверждаются альтернативным способом, без обязательного нотариального удостоверения, путем подписания решения единственного участника, и это будет значимым для всех, в том числе и для единственного участника и для нотариуса, это имеет публичный характер. Это решение надо подтвердить нотариально с получением нотариального свидетельства..
2) Нотариально удостоверить первое решение об избрании альтернативного способа подтверждения последующих решений — путем их подписания единственным участником.
В последующим для совершения юридически значимых действий следует предъявлять компетентным органам выданное нотариусом свидетельство и последующее подписанное единственным участником решение или устав общества.
По аналогии, считается, что свидетельствование подлинности подписи на решении единственного участника общества без нотариального подтверждения принятого решения противоречит позиции Обзора Верховного Суда РФ и влечет ничтожность решения единственного участника.
— Принятые до 26.12.2019 г. решения единственного участника являются законными.
— Принятые после 26.12. 2019 г. решения должны удостоверяться нотариально, с выдачей свидетельства.
Общий вывод: если устав не содержит положений об альтернативном способе подтверждения решений общих собраний или единственного участника общества, то решение можно подтвердить альтернативным способом, то есть, без нотариального удостоверения, только в том случае, если переход на его применение удостоверен нотариусом.
— В связи с чем изменена существующая практика?
— Государство вводит нотариуса в корпоративные отношения с целью придания законности и действительности документам хозяйственных обществ и обеспечения достоверности сведений, которые поступают и содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Нотариус отвечает за законность совершаемых нотариальных действий и его участие позволяет избежать многих рисков, которые имеют место в жизни, как показывает судебная практика: неправомерное представительство на собрании, подмена протокола собрания, принятие решения участниками под давлением, ущемление интересов отдельных участников общества, незаконное использование имущества фирмы и его отчуждение, поддельное решение о смене генерального директора фирмы и хищение активов и средств фирмы.
Участие нотариуса исключает практически любые мошеннические действия по захвату власти и имущества в чужой фирме.
И статистические данные Федеральной нотариальной палаты свидетельствуют о том, что все больше представителей бизнеса стремятся защитить надежно и максимально обезопасить свои права и собственность, сам бизнес и его активы с помощью нотариусов, количество обращений растет ежегодно. Так, в 2019 году нотариусы России удостоверили более 39000 решений органов управления юридических лиц, а за 6 месяцев. 2020 года – более 54000 решений (увеличилось на 38%), несмотря на ограничительные меры и спад деловой активности.
Во избежание отказов налоговых органов, банков, нотариусов и других компетентных органов в принятии не надлежаще оформленных решений участников хозяйственных органов, следует строго соблюдать требования закона.
— Ожидаются ли еще какие- либо изменения в сфере корпоративного права с привлечением нотариуса?
— Да, ожидаются значительные изменения и ряд законодательных инициатив уже одобрен.
Уже изменен с 11 августа 2020 года порядок выхода участника из обществ, не являющихся кредитными организациями.
Подписаны Федеральные законы от 31.07.2020 г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в ст. 94 ч.1 ГК РФ» и № 252-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ООО», которые оптимизируют и совершенствуют процедуру выхода участников из общества, а на нотариусов возлагаются дополнительные функции по ее сопровождению.
Напомню, что уже несколько лет существует общий порядок — участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок и это заявление участник должен подать самостоятельно в общество.
В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента поступления заявления участника о выходе в общество и общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.
Общество само должно было направить в ФНС сведения о выходе того или иного участника.
Но случаи различные, и в практике существовали споры, связанные с подачей заявления участником в ООО — нередко возникали умышленные задержки в подаче сведений на регистрацию или даже сокрытие заявлений директором, что позволяло компаниям задерживать выплату вышедшему участнику стоимости его доли в уставном капитале общества или вовсе уклоняться от выплаты.
С целью защиты прав участников ООО, обеспечения прозрачности и безопасности процедуры и своевременного внесения новых достоверных данных в ЕГРЮЛ и внесены изменения в процедуру выхода участника из общества.
С 11 августа процедуры нотариального удостоверения для участников ООО становятся еще более удобными: порядок выхода участника из ООО и правила определения момента перехода его доли к обществу будут осуществляться по-новому. Теперь вся процедура от удостоверения решения участника о выходе из ООО до регистрации изменений в ЕГРЮЛ будет находиться под контролем и ответственностью нотариуса.
Теперь нотариус будет не только удостоверять заявление участника о выходе из ООО, но и сразу направлять все необходимые документы в Федеральную налоговую службу в электронном виде, законом отведено на это не более двух рабочих дней. Ранее извещать налоговую службу о выходе участника из ООО и направлять соответствующие документы в регистрирующий орган.
Также предусмотрено, что не позднее одного рабочего дня со дня подачи заявления в ФНС о внесении изменений в ЕГРЮЛ, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение заявления участника о выходе из общества, должен направить обществу 2 документа:
1. Удостоверенное им заявление участника о его выходе из общества.
2. Копию заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ.
Нотариус может передать обществу, к которому переходит доля вышедшего из него участника, двумя способами: по почтовому адресу общества (указанному в ЕГРЮЛ) или по адресу электронной почты общества, если сведения о нем есть в ЕГРЮЛ.
Общество узнает о том, что участник вышел из общества, когда получит на почте письмо от нотариуса.
При этом, согласно внесенным в Гражданский кодекс РФ изменениям, скорректировано определение момента перехода доли к обществу — переход доли от вышедшего участника к компании будет происходить либо сразу после регистрации необходимых сведений в ЕГРЮЛ, либо в момент получения обществом документов от нотариуса — копии заявления, которое ранее было направлено им в ФНС. Официальная дата будет зависеть от того, какое из этих двух событий произошло первым.
Поэтому указание в ЕГРЮЛ правильных сведений о почтовом адресе или об электронной почте повысит шансы узнать об изменении в составе участников своевременно и начать готовить расчет стоимости доли участника и саму выплату.
Иначе может возникнуть ситуация, когда участник уже фактически покинул общество, ждет расчет, а письмо нотариуса лежит на почте или даже вернулось обратно, так как общество не располагается по указанному в ЕГРЮЛ адресу.
Новый порядок выхода из ООО фактически дает бывшим участникам общества дополнительную защиту от того, что причитающиеся им средства не выплатят или задержат. Ранее общества должны были сами направлять в ФНС сведения о выходе участника. Это позволяло им уклоняться от выплаты вышедшему участнику стоимости его доли в уставном капитале компании на неопределенный срок или вовсе уклоняться от выплаты.
Благодаря новеллам об определении момента перехода доли к обществу усовершенствуется и порядок определения действительной стоимости доли участника, который покинул ООО. Теперь финальной датой отчетного периода, на основании которого будет производиться расчет, будет считаться день, предшествующий дню официального перехода доли вышедшего участника к ООО.
Кроме того, компании будут не вправе принимать решение о перераспределении доли вышедшего участника между другими участниками общества до внесения соответствующих сведений о выходе в ЕГРЮЛ. Теперь закон возлагает на общество обязанность выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале, либо с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Следует отметить, что внесенные изменения распространяются на организации, не являющиеся кредитными.
Если общество является кредитной организацией, то доля будет считаться перешедшей к обществу с даты получения обществом заявления о выходе участника из него.
Новый порядок выхода участника из общества сделает корпоративные правоотношения в этой части безопаснее и прозрачнее. Предлагаемые меры позволят повысить как уровень защиты прав участников ООО, так и достоверность данных ЕГРЮЛ.
Важно добавить, что принятые изменения в оформлении выхода участника из общества и новые обязанности нотариусов по направлению документов на регистрацию выхода участника из общества и уведомлению об этом непосредственно самого ООО станут неотъемлемой частью одного нотариального действия — удостоверения заявления о выходе участника из ООО. Таким образом, все вопросы, связанные с правовым регулированием выхода участника из общества, будут решены за один визит к нотариусу и без дополнительных расходов со стороны заявителя.
Кроме того, с 11 августа для бизнеса введено еще одно новшество, которое может предотвратить возникновение неожиданных ситуаций – например, обладающий большой долей в Уставном капитале общества участник захочет выйти из общества и потребует выплаты ему значительной суммы, соответствующей действительной стоимости его доли в уставном капитале общества.
В соответствии с новым пунктом ст. 26 ФЗ «Об ООО» в уставе общества можно указать определенные условия для выхода участников из общества:
— или прямо указать поименно участников, которым разрешен выход либо указать участников, имеющих определенную долю в уставном капитале общества,
— или указать определенные условия или обстоятельства для возможности выхода из общества,
— или обусловить выход из общества по решению общего собрания участников, принятому единогласно всеми участниками.
Соответственно, для удостоверения заявления участника о выходе из общества нотариусу должен быть представлен действующий актуальный устав общества.
Важно также учитывать положения действующего законодательства о том, что выход участника из общества в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества, из общества не допускается.
Рассматриваются в Правительстве и в Госдуме и еще некоторые законодательные инициативы, направленные на защиту бизнеса и предотвращение мошеннических действий:
— Об обязательном нотариальном удостоверении решений хозяйственных обществ о смене генерального директора.
Многие знакомы с публикациями в СМИ информации об аферах с активами ООО, которые происходили из-за незаконной смены генерального директора, так как закон не требует специального режима удостоверения решений о смене генерального директора. Более того, смена руководителя возможна вовсе без обращения к нотариусу- с помощью ЭЦП, которая может оказаться поддельной фальшивкой и распространяется именно «цифровое мошенничество».
— О нотариальном удостоверении доверенностей на представительство налогоплательщика в в отношениях с налоговыми и таможенными органами.
— О возможности принятия решений высшего органа управления по всем вопросам путем заочного голосования или о возможности проведения очных собраний посредством использования видеосвязи.
— О возможности дистанционного удостоверения решений органов управления хозяйственных обществ, если они находятся в разных городах, с участием двух и более нотариусов. И это вполне возможно с декабря 2020 года, когда вступит в действие федеральный закон № 480-ФЗ о «цифровом нотариате»; который предусматривает удаленное совершение сделок.
Уже в конце декабря российские нотариусы приступят к удаленному формату совершения нотариальных действий, не требующих установления воли обратившегося, также к удостоверению дистанционных сделок с участием двух или более нотариусов.
Речь идет о возможности получить нотариальную помощь электронно, без явки в нотариальную контору и о дистанционном оформлении сделок 2 и более нотариусами в случае, когда стороны находятся в разных городах России.
Эти нововведения обеспечат еще большую безопасность и надежность правоотношений в цифровой среде. Ведь, как показывает практика, при всех новшествах, ускоряющих гражданский оборот, необходимо обеспечить его стабильность, защитить законные интересы и права граждан и представителей бизнеса, права собственности в новых условиях, при этом предоставляя качественно новый сервис и скорость реагирования.
Кроме того, возможность с помощью системы межведомственного электронного взаимодействия получать данные из Единого Реестра населения, создание которого утверждено на законодательном уровне, позволит нотариусам проводить дополнительную проверку личности обратившегося гражданина. Это еще больше снизит риск мошеннических действий, даст возможность еще оперативнее пресекать преступные схемы с использованием поддельных документов, направленные на незаконное присвоение чужого имущества. А значит, сыграет немаловажную роль для обеспечения стабильности гражданского оборота в стране и развитию бизнеса.
Все новации возможны в связи с активным использованием в нотариате цифровых технологий и система «электронного нотариата» продолжает ежедневно совершенствоваться, чтобы предоставлять гражданам и бизнесу еще более удобные и современные сервисы.
Загрузка ...